La proporcionalidad en el control de constitucionalidad de las normas sobre aborto, por Verónica Undurraga

August 31, 2017
[For Abstracts of original English edition, click here]

Los tribunales se han tornado cada vez más sensibles a la necesidad de tomar posturas menos categóricas que reconozcan los intereses en conflicto y busquen una solución mediante un razonamiento más ponderado. A medida que las sentencias constitucionales sobre el aborto evolucionan, los tribunales buscan experimentar con diferentes marcos jurídicos a través de los cuales articular su razonamiento.

Verónica Undurraga, “El principio de proporcionalidad en el control de constitucionalidad de las normas sobre el aborto,” El aborto en el derecho transnacional: Casos y controversias, editoras/es  Rebecca J. Cook, Joanna N. Erdman, y Bernard M. Dickens (FCE/CIDE, 2016) págs. 107-130.  Disponible en español,  en inglés, y en português

En el cuarto capitulo de  El aborto en el derecho transnacional: Casos y controversias, Verónica Undurraga se aboca expresamente a la metodología judicial en el derecho constitucional sobre el aborto, enfocándose en la proporcionalidad como marco analítico, introducido en la sentencia constitucional alemana de 1975 y refinado por sentencias mas recientes en Europa y Latinoamérica, que permite a los tribunales ir más allá de la toma de decisiones abstracta e intuitiva, característica de las sentencias sobre el aborto en el pasado.

Allí, la autora explora el principio de proporcionalidad como una metodología que, aplicada por tribunales, ha dado lugar a un tratamiento constitucional más balanceado del aborto, reduciendo la unilateralidad y produciendo sentencias mejor justificadas.  La proporcionalidad, explica Undurraga, considera temas sustantivos muchas veces ignorados en fallos sobre el aborto, y compele a los jueces a evaluar no solamente la base lógica, sino también el impacto de la penalización; esto es, evalúa si la protección que brinda a la vida del feto justifica el sacrificio que exige a las mujeres.  Como metodología, la proporcionalidad exige a los jueces que ordenen en etapas consecutivas las cuestiones que deben abordar, y los alienta a reflexionar sobre ciertos temas sustanciales que muchas veces se ven desatendidos en los fallos sobre el aborto. Por ejemplo, requiere que los jueces, además de declarar que la protección de la vida por nacer es un deber constitucional o un interés jurídicamente relevante, evalúen la efectividad de la norma penal para proveer esta protección.

El principio de la proporcionalidad obliga a explicitar los beneficios y los costos asociados a la protección de la vida prenatal y a cuestionarse cómo están distribuidos dichos costos. Hasta el momento, las mujeres han soportado estos costos de manera desproporcionada, lo que limita sus derechos constitucionales. Cuando se incorporan estas consideraciones en el análisis judicial y se les da la debida atención, por lo común se observa una preferencia judicial por enfoques alternativos a la regulación penal del aborto.

Hacia el final del capitulo, Undurraga trata un aspecto especialmente desafiante del análisis de proporcionalidad de las normativas constitucionales sobre el aborto: la manera en que los tribunales han conciliado la obligación positiva de proteger la vida del que está por nacer con su obligación negativa de abstenerse de interferir en los derechos de las mujeres.

El aborto en el derecho transnacional: casos y controversias es disponible en español    en inglés   y dos capítulos en portugués: Capítulo 2.    Capítulo 4
Descargar: Reseña del libro en Andamios, por Diego Garcia Ricci      
Introducción y Prólogo.
Índice con resúmenes de otros capítulos

Tabla de Casos/Jurisprudencia en línea con enlaces a muchas de las decisiones judiciales
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“El aborto en Portugal: Nuevas tendencias en el constitucionalismo europeo” por Ruth Rubio-Marín

June 29, 2017
[For Abstracts of original English edition, click here]

El aborto en el derecho transnacional: Casos y controversias fue publicado en agosto de 2016 por el Fondo de Cultura Económica y el Centro de Investigación y Docencia Económicas.  Los primeros cinco capitulos  exploran “Valores Constitucionales y Regímenes Normativos” ilustrando como las cortes constitucionales europeas abandonaron la presunción de que los derechos de las mujeres están en conflicto con el feto. El capitulo de Reva Siegel “La constitucionalización del aborto” (resumen aqui) provee un panorama de esta tendencia, seguido por dos capítulos de países específicos. A continuación se encuentra el resumen del primero de ellos.

Ruth Rubio-Marín, “El aborto en Portugal: Nuevas tendencias en el constitucionalismo europeo,”  El aborto en el derecho transnacional: Casos y controversias, editoras/es  Rebecca J. Cook, Joanna N. Erdman, y Bernard M. Dickens (FCE/CIDE, 2016) págs. 58-81. Ahora disponible: en español,  en inglésy en linea en portugués.

En este segundo capítulo del El aborto en el derecho transnacional, la Prof. Ruth Rubio-Marín explora la constitucionalización del aborto a través de la rica historia constitucional de Portugal y su sentencia más reciente, de 2010, donde el tribunal impulsó el desarrollo del derecho constitucional europeo relativo al aborto, al confirmar la validez del modelo de plazos acompañado de un asesoramiento no disuasorio. Ello, basándose en una interpretación de la Constitución portuguesa que exige que el Estado proteja tanto la vida intrauterina como la autonomía reproductiva de las mujeres. El tribunal reconoce que este régimen protege la vida del feto y que respeta la dignidad y la autonomía de las mujeres como principios constitucionales que merecen ser protegidos. Rubio Marín señala un cambio, que subyace a esta evolución, en la manera en que se percibe a las mujeres embarazadas, las cuales pasan a considerarse como personas responsables, capaces de tomar sus propias decisiones legítimas de manera informada con base en el apoyo y los medios de que disponen, lo que sugiere un curso de acción positivo alternativo para el Estado.

El aborto en el derecho transnacional: casos y controversias es disponible en español    en inglés   y dos capítulos en portugués: Capítulo 2.    Capítulo 4
Descargar: Reseña del libro en Andamios, por Diego Garcia Ricci      
Índice General
Introducción y Prólogo.
Índice con resúmenes de otros capítulos

Tabla de Casos/Jurisprudencia en línea con enlaces a muchas de las decisiones judiciales
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Proportionality in the Constitutional Review of Abortion Law

August 17, 2015

Verónica Undurraga, “ Proportionality in the Constitutional Review of Abortion Law,” chapter 4 in Abortion Law in Transnational Perspective: Cases and Controversies, ed. Rebecca J. Cook, Joanna N. Erdman, and Bernard M. Dickens (University of Pennsylvania Press, 2014) pp. 77-97, 402n-404n.  A Spanish edition was published in August, 2016:  Ahora disponible en español.

Courts are increasingly becoming more sensitive to the need for principled approaches that resolve constitutional conflicts through a reasoned balance of rights. As the shape of constitutional abortion judgments shift, courts are trying different frameworks through which to articulate their reasoning.   In this fourth chapter of Abortion Law in Transnational Perspective: Cases and Controversies, Verónica Undurraga analyzes judicial methodology in constitutional abortion law, focusing on proportionality as a reasoned analytical framework, introduced by the German Constitutional Court in 1975 and refined in more recent European and Latin American judgments, that allows courts to move beyond the abstract, intuitive decision-making that characterized abortion judgments of the past.

Proportionality brings into consideration substantive issues and empirical data too often neglected in abortion law adjudication, requiring judges to assess not merely the rationale, but also the effectiveness of criminalization in protecting unborn life, the availability of alternative measures of protection. They must also account for the sacrifice that this criminalization demands of women against its alleged benefits. Using this analytical method, judges assess laws according to the three key standards of suitability, necessity and strict proportionality. Proportional analysis of constitutional questions usually results in support for approaches to abortion regulation outside of criminal law. In the final part of this chapter, Undurraga explains how courts have used proportionality to reconcile positive duties to protect unborn life with negative duties to abstain from interfering with women’s rights.

Abortion Law in Transnational Perspective: Cases and Controversies was published in August 2014.   Table of Contents and other information onlineSpanish and Portuguese translations of this article are available:   Ahora disponible en español.  Também em português do Brasil – en linea.